二级建造师考试工程代理制度:建设工程代理行为
建设工程代理行为
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二级建造师考试工程代理制度:建设工程代理行为,现在的竞争压力这么大,同样的在二级建造师考试中,也是压力很大的,所以在备考考试的时候,一定要努力啦!为了帮助小伙们,接下来小编带大家学习二级建造师考试工程代理制度:建设工程代理行为。
★★知识点二:建设工程代理行为
一、建设工程代理行为的设立
(一)不得委托代理的建设工程活动
1.依照法律规定或双方当事人约定,应当由本人实施的民事法律行为,不得代理;
2.建设工程承包活动不得委托代理(不得转包、不得肢解发包、不得将主体施工分包)。
【2017试题·单选题】关于建设工程中代理的说法,正确的是( )。
A.建设工程合同诉讼只能委托律师代理
B.建设工程中的代理主要是法定代理
C.建设工程中应由本人实施的民事法律行为,不得代理
D.建设工程中为被代理人的利益,代理人可直接转托他人代理
『正确答案』C
『答案解析』本题考查的是建设工程代理行为的设立。《民法总则》规定,依照法律规定或者按照双方当事人约定,应当由本人实施的民事法律行为,不得代理。
(二)一般代理行为无法定的资格要求
一般的代理行为可以由自然人,法人担任代理人,对其资格无法定的严格要求。即使是诉讼代理人,也不一定非取得律师资格。
某些建设工程中的代理,代理人必须具备法定资格;如:建设工程施工项目的招标代理、委托监理等。
招标代理机构的资质条件:有营业场所和资金;有专业技术力量,有可作为评标委员会成员的技术、经济方面的专家。
【记忆】需要有钱,有人,有技术。
【注意】招标代理机构的资格由国务院或省、自治区、直辖市人民政府的建设行政主管部门认定。
(三)民事法律行为的委托代理
1.民事委托代理,可以用书面形式,也可以口头形式,但法律规定用书面形式的应当采用书面;
2.书面的授权委托书应当载明代理人名称、代理事项、权限和期限。
二、建设工程代理行为的终止
有下列情形之一的,委托代理终止:
(1)代理期届满或者代理事务完成;
(2)被代理人取消委托代理或者代理人辞去委托;
(3)代理人丧失民事行为能力;
(4)代理人或被代理人死亡;
(5)作为被代理人或者代理人的法人、非法人组织终止。
【例题·多选题】关于委托代理终止情形的说法,正确的是( )。
A.代理人辞去委托
B.被代理人取得了民事行为能力
C.代理人死亡
D.代理期间届满或者代理事务完成
E.被代理人丧失民事行为能力
『正确答案』ACD
『答案解析』本题考查的是建设工程代理法律关系。选项B属于法定代理消灭的情形,选项E正确的说法应为:代理人丧失民事行为能力。
三、建设工程代理法律关系
(一)转托他人代理应事先取得被代理人的同意
转托他人代理应事先征得被代理人的同意,或在事后及时告知被代理人。如被代理人不同意,由代理人对自己的转托行为负民事责任,但紧急情况下为了保护被代理人的利益的特殊情况除外。
(二)无权代理和表见代理
1.无权代理
三种表现形式:始未授权,超越代理权,代理权终止。
【注意】如果被代理人予以追认,则转化为有权代理;如果不追认,由无权代理人承担责任。
2.表见代理
行为人虽无权代理,但由于行为人的某些行为,造成了足以使善意第三人相信其有代理权的表象:而与善意第三人进行的、由本人承担法律后果的代理行为。
条件:(1)须存在足以使相对人相信行为人具有代理权的事实或理由;(2)须本人存在过失;(3)须相对人为善意。
3.知道他人以本人的名义实施民事行为不作否认表示的视为同意。
【例题·单选题】张某为甲公司的业务员,手中有甲公司的介绍信和盖好公章的合同,后来张某离开甲公司,并未将介绍信与合同交回。之后张某又与客户刘某以甲公司的名义签订了一份合同,而刘某一直以为张某是甲公司的业务员。这份合同的效力应该认定为( )。
A.无效,属于欺诈合同
B.无效,责任应由张某承担
C.有效,责任应由张某承担
D.有效,责任应由甲公司承担
『正确答案』D
『答案解析』本题考查的是建设工程代理行为及其法律关系。本题属于表见代理,即指行为人虽无权代理,但由于行为人的某些行为,造成了足以使善意第三人相信其有代理权的表象,而与善意第三人进行的、由本人承担法律后果的代理行为。所以本题中,合同有效,后果由被代理人甲公司承担。除非能证明客户刘某知道张某已不是甲公司的业务员,或张某与刘某有串通,则刘某不是善意相对人,则该代理行为无效。
(三)不当或违法行为应当承担的法律责任
损害被代理利益
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由代理人承担;或由代理人和第三人承担连带责任
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相对人故意行为
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由相对人和行为人负连带责任
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违法代理
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被代理人和代理人承担连带责任
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【记忆】谁有错就打谁的扳子,双方有错,双方一起打(连带责任)。
【例题·多选题】甲、乙、丙三人向丁借债,约定为连带之债,借款后甲乙各使用了25%,丙使用了50%,则以下说法正确的有( )。
A.丁可以要求甲一人偿还所有的债务
B.甲最多只应该偿还25%的债务,其余部分与其无关
C.丁有权要求丙偿还80%的债务
D.如果乙一人偿还了所有的债务,则乙可以向其他人索还替对方支付的部分
E.丁只能向借款份额最多的丙索偿债务
『正确答案』ACD
『答案解析』本题考查的是建设工程债的产生和常见种类。丁有权要求甲乙丙之间任何一人偿还,也可以要求三人分别偿还一部分。
【例题·单选题】代理人和相对人串通,损害被代理人的利益,( )。
A.由代理人向被代理人单独承担责任
B.由相对人向被代理人单独承担责任
C.由相对人和被代理人向代理人承担连带责任
D.由代理人和相对人向被代理人承担连带责任
『正确答案』D
『答案解析』本题考查的是建设工程代理行为及其法律关系。委托书授权不明的,被代理人应当向第三人承担民事责任,代理人负连带责任。
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