2012招标师《法律法规与政策》：招标投标争议的仲裁

　　招标投标争议的仲裁和民事诉讼

　　与其他民事争议一样，解决招标投标中民事争议的最终方式是仲裁和诉讼。

　　（一）招标投标争议的仲裁

　　1、招标投标争议仲裁的含义

　　仲裁必须是自愿的，因此必须有仲裁协议

　　2、仲裁的原则

　　（1）自愿原则

　　（2）公平合理原则

　　（3）仲裁依法独立进行原则

　　（4）一裁终局原则

　　3、仲裁委员会

　　仲裁委员会不按行政区划层层设立。

　　4、仲裁协议

　　（1）仲裁协议的内容。①请求仲裁的意思表示；②仲裁事项；③选定的仲裁委员会。

　　（2）仲裁协议的作用

　　5、申请和受理

　　仲裁委员会收到仲裁申请书之日起5日内，认为符合受理条件的，应当受理，并通知当事人；认为不符合受理条件的，应当书面通知当事人不予受理，并说明理由。

　　被申请人未提交答辩书的，不影响仲裁程序的进行。

　　6、仲裁庭的组成

　　（1）当事人约定由3名仲裁员组成仲裁庭。各自选定或者各自委托仲裁委员会主任指定1名仲裁员，第3名仲裁员由当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定。第3名仲裁员是首席仲裁员。

　　2）当事人约定由1名仲裁员组成仲裁庭。由当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定仲裁员。

　　7、开庭和裁决

　　（1）开庭

　　仲裁应当开庭进行。

　　仲裁不公开进行。当事人协议公开的，可以公开进行，但涉及国家秘密的除外。

　　申请人经书面通知，无正当理由不到庭或者未经仲裁庭许可中途退庭的，可以视为撤回仲裁申请。被申请人经书面通知，无正当理由不到庭或者未经仲裁庭许可中途退庭的，可以缺席裁决。

　　（2）证据。

　　（3）辩论。

　　（4）裁决。裁决应当按照多数仲裁员的意见作出，少数仲裁员的不同意见可以记人笔录。仲裁庭不能形成多数意见时，裁决应当按照首席仲裁员的意见作出。

　　8、申请撤销裁决

　　当事人提出证据证明裁决有下列情形之一的，可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：

　　（1）没有仲裁协议的；

　　（2）裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁的；

　　（3）仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的；

　　（4）裁决所根据的证据是伪造的；

　　（5）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；

　　（6）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿，徇私舞弊，枉法裁决行为的。

　　人民法院经组成合议庭审查核实裁决有上述规定情形之一的，应当裁定撤销。当事人申请撤销裁决的，应当自收到裁决书之日起6个月内提出。

　　人民法院应当在受理撤销裁决申请之日起2个月内作出撤销裁决或者驳回申请的裁定。

　　人民法院受理撤销裁决的申请后，认为可以由仲裁庭重新仲裁的，通知仲裁庭在一定期限内重新仲裁，并裁定中止撤销程序。仲裁庭拒绝重新仲裁的，人民法院应当裁定恢复撤销程序。

　　9、执行

　　当一方当事人不履行仲裁裁决时，另一方当事人可以依照民事诉讼法的有关规定向人民法院申请执行。接受申请的人民法院应当执行。

　　例：仲裁裁决后，一方当事人不履行裁决的，另一方当事人可以向（　 ）申请执行。（09真题）

　　A．仲裁机关

　　B．人民法院

　　C．行政机关

　　D．立法机关

　　【参考答案】B

　　（二）招标投标争议的民事诉讼

　　1、招标投标争议民事诉讼的含义

　　2、民事诉讼的基本制度

　　（1）合议制度。人民法院审理第一审民事案件，由审判员、陪审员共同组成合议庭或者由审判员组成合议庭。合议庭的成员人数，必须是单数。

　　适用简易程序审理的民事案件，由审判员一人独任审理。

　　人民法院审理第二审民事案件，由审判员组成合议庭。合议庭的成员人数，必须是单数。

　　（2）回避制度。

　　（3）公开审判制度。人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。

　　（4）两审终审制度

　　3、招标投标争议的管辖

　　（1）级别管辖。

　　（2）地域管辖。地域管辖是指同级人民法院在受理第一审招标投标争议的权限分工。如果招标投标争议发生时，合同已经成立，如已经发出中标通知书，则按照合同争议确定地域管辖。

　　对于一般的合同争议，由被告住所地或合同履行地人民法院管辖。

　　如果招标的是建设工程施工项目，则以施工行为地为合同履行地。

　　协议管辖：我国的民事诉讼法也允许合同当事人在书面协议中选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖。

　　如果招标投标争议发生时，合同尚未成立，又可以分为两种情况，一种是追究对方的缔约过失责任，也应当按照合同争议确定管辖；另一种是追究对方的侵权责任，则由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。

　　两个以上人民法院都有管辖权的诉讼，原告可以向其中一个人民法院起诉；原告向两个以上有管辖权的人民法院起诉的，由最先立案的人民法院管辖。

　　4、诉讼中的证据

　　（1）证据的种类有下列几种：书证；物证；视听资料；证人证言；当事人的陈述；鉴定结论；勘验笔录等。

　　（2）举证责任。

　　（3）证据的出示和质证。证据应当在法庭上出示，并由当事人互相质证。对涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私的证据应当保密，需要在法庭出示的，不得在公开开庭时出示。

　　（4）专门性问题的鉴定。人民法院对专门性问题认为需要鉴定的，应当交由法定鉴定部门鉴定；没有法定鉴定部门的，由人民法院指定的鉴定部门鉴定。

　　5、第一审程序

　　（1）起诉和受理

　　（2）审理前的准备。

　　（3）开庭审理。

　　（4）判决和裁定。

　　6、第二审程序

　　（1）提起上诉。当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起15日内向上一级人民法院提起上诉。当事人不服地方人民法院第一审裁定的，有权在裁定书送达之日起10日内向上一级人民法院提起上诉。

　　（2）开庭审理。合议庭认为不需要开庭审理的，也可以径行判决、裁定。

　　（3）判决和裁定。第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：

　　①原判决认定事实清楚，适用法律正确的，判决驳回上诉，维持原判决；

　　②原判决适用法律错误的，依法改判；

　　③原判决认定事实错误，或者原判决认定事实不清，证据不足，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；

　　④原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。

　　7、审判监督程序

　　各级人民法院对本院已经发生法律效力的判决、裁定，发现确有错误，认为需要再审的，应当提交审判委员会讨论决定。最高人民法院对地方各级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，上级人民法院对下级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，发现确有错误的，有权提审或者指令下级人民法院再审。

　　当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向原审人民法院或者上一级人民法院申请再审，但不停止判决、裁定的执行。

　　当事人对已经发生法律效力的调解书，提出证据证明调解违反自愿原则或者调解协议的内容违反法律的，可以申请再审。经人民法院审查属实的，应当再审。

　　当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后2年内提出。

　　8、执行程序

　　发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院执行。法律规定由人民法院执行的其他法律文书，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行。

　　申请执行的期限，双方或者一方当事人是公民的为1年，双方是法人或者其他组织的为6个月。（注：教材是错的，申请执行的期限为2年）

　　被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。